说清楚
完整描述纠纷焦点和具体问题
本金应该还!
赃款必须要追缴,用干偿还高和货的除追激赃款外,放高利贷的一并处理
诈骗罪是刑事犯罪,要追究行为人刑事责任,违法所得应当追缴、退赔,受害人有权向法院提起刑事附带民事诉讼,要求对方返还诈骗的财物。
《刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。
《刑事诉讼法》第99条规定,被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,有权提起附带民事诉讼。如果是国家、集体财产遭受损失的,人民检察院在提起公诉的时候,可以提起附带民事诉讼。人民法院在必要的时候,可以查封或者扣押被告人的财产。
诈骗罪赃款必须追缴,对被害人的合法财产,应当及时返还。《中华人民共和国刑法》第六十四条 【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。
我研究过多起案例,给大家推算一下。
1.最近的案例就是e租宝,在平台爆雷之后,经侦开始介入,老板和高管纷纷被抓,大约需要一年时间。移交到检察院正式起诉,到法院审理终结又是一年时间。开展退赔登记工作到正式退赔,又差不多一年到一年半时间。整体计算出来,从平台爆雷要做好三年的心理准备。
2.再看一看上海快鹿非法集资案。平台2016年爆雷以后,经过差不多两年多。2019年1月法院才进行宣判,现在兑付工作还没有正式开始。整体兑付估计还得1~2年时间。
3.至于兑付比例,要分几种情况。有些平台虽然爆雷,但当初确实想做好网贷业务,所以资产质量尚好,估计兑付比例会超过5成以上。有些平台就是典型的庞氏骗局,他的对付比例一定不会高。我们就这两种情况来去推演一下。
4.像e租宝,上海快鹿、中晋这种典型的庞氏骗局的平台,已经过去三年多了,损失情况也基本出来了。举例说e租宝,待兑付金额380亿,已经追回150亿,扣除先行费用银行贷款之后可能第1批只有100亿进行兑付,第1批兑付比例不高于30%,后续呢,估计最多还有两批兑付,大部分资产肯定都在第1批已经被查封或者冻结或变卖,所以后面两批估计没有多少可兑付金额。所以总计此类平台兑付比例应该就在3~4成。现在出事的团贷网、金城集团也是一个典型的庞氏骗局,估计比例都不会太高。
5.去年到今年爆雷的大部分平台,老板和团队本来还是想好好经营网贷业务,由于能力或者形势,或者资金发生断裂爆雷。吸收的资金所形成资产应该还是有一定真实性和可靠性的。估计兑付比例会大一些,应该会超过5成。但是如果想达到100%兑付,那肯定绝无可能。现在还没有成功审结的案例,也没有成功兑付的案例。
总计大家可以盘点盘点自己手中爆雷平台。平台到底是一个什么样平台?平台的待兑付金额总额到底有多大?目前反馈回来追回资产有多少?基本上就可以算出来,大致的兑付比例和兑付时间了。
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整个过程简单来说就是把钱一部分给了平台,一部分给了主播。打赏网络主播的行为实质上是一种赠与行为。赠与行为一旦财产权利转移,就不能再撤回。从这个角度讲无论是平台,还是主播都没有退还赏金的义务。这个是赃款,不是应当追缴吗?根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十一条的规定:第三人善意取得涉案财物的,执行程序中不予追缴。作为原所有人的被害人对该涉案财物主张权利的,人民法院应当告知其通过诉讼程序处理。也就是说如果第三人明知道这是赃款并接受,或者无偿、以明显低于市场的价格取得涉案财内物的、或者通过非法债务清偿或者违法犯罪活动取得涉案财物的、或者通过其他恶意方式取得财务均不满足善于容取得的要件。因而从这个角度讲,平台、主播要不要退还赏金,要看其满足不满足善意取得的条件。
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