利用影响力犯罪的认定_利用影响力犯罪司法解释？

《刑法修正案(七)》对利用影响力受贿罪规定了不同的量刑幅度，如“数额较大或有其他较重情节”、“数额巨大或有其他严重情节”、“数额特别巨大或有其他特别严重情节”。但由于司法解释对其立案标准和具体的量刑标准缺乏规定，学界认识不一。第一种观点认为，利用影响力受贿罪的社会危害性小于受贿罪，法定刑明显低于受贿罪，其立案数额应当高于受贿罪。第二种观点认为，利用影响力受贿罪的立案数额可以参照受贿罪的立案数额。

将“数额”和“情节”同时纳入利用影响力受贿罪的构成要件，是我国贿赂罪立法的一个创新。立法之所以同时规定数额和情节两个量刑因素，且对本罪具体数额标准不作规定，主要是考虑到受贿罪与贪污罪不同。在受贿犯罪中，受贿的数额可能不大，但给国家或人民的利益造成的损失可能巨大。因此，对利用影响力受贿罪的量刑要同时考虑数额和情节因素。第一种观点认为利用影响力受贿罪的社会危害性小于受贿罪，并不能当然得出其立案数额应当高于受贿罪立案数额标准的结论。正是由于利用影响力受贿罪的社会危害性相比直接利用职权受贿要轻，立法者才对利用影响力受贿罪规定了比受贿罪更轻的法定刑，这本身就是对利用影响力受贿罪一般违法性程度的法律评价。

笔者赞成第二种观点。关于本罪的立案标准，建议参照1999年《最高人民检察院关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定(试行)》中关于受贿罪立案数额的规定。依据其规定，“受贿立案数额为:(1)个人受贿数额在5000元以上的;(2)个人受贿金额不满5000元，但具有下列情形之一的:因受贿行为而使国家或者社会利益遭受重大损失的;故意刁难、要挟有关单位、个人，造成恶劣影响的;强行索取财物的。”

关于本罪的量刑情节，建议直接参照刑法第三百八十六条关于受贿罪的规定，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚:(1)受贿数额在10万元以上的，处7年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产;(2)受贿数额在5万元以上不满10万元的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金;(3)受贿数额在5000元以上不满5万元的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;(4)受贿数额在5000元以上不满1万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分;(5)索贿的，从重处罚。

另外，有两点需要注意:一是根据刑法总则规定和宽严相济的刑事政策要求，对于行为人虽有利用影响力受贿的行为，但是数额不大或者情节较轻的，可以不作犯罪处理。二是利用影响力受贿罪既是数额犯，又是情节犯，显然不同于纯数额犯的受贿罪。在利用影响力受贿罪的司法解释没有出台之前，可以参照适用受贿罪的相关规定。但从司法的规范性考虑，应尽快出台司法解释明确利用影响力受贿罪具体的立案数额和量刑情节标准。

第三百八十八条　

【受贿罪；利用影响力受贿罪】国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。

第三百八十八条之一

国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。

离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人，利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件实施前款行为的，依照前款的规定定罪处罚。

根据本法第20条至第24条规定，区分受贿罪既遂与未遂的标准应从贿赂是否到手为界。

其理由是： 首先，受贿犯罪可分承诺受贿、接受贿赂、行为人谋取了某种利益三个阶段。承诺属犯意表示，为行贿人谋取利益是受贿的交换条件，唯有接受并拿到贿赂，才是受贿人追求的直接结果。因此，受贿人收受了贿赂，即意味着实现了犯罪的目的，从而构成犯罪既遂。其次，根据本法规定，受贿罪犯罪构成只需要一个行为一种故意则为齐备，即有利用职务之便收受贿赂的行为和相应的故意。至于行为人为他人谋取利益是否成功，不影响法定的构成要件，因而也不影响受贿既遂的成立。第三，以贿赂是否到手作为区分受贿罪既遂与未遂的标准，同样适用于索取贿赂的情况。索贿而未得到贿赂，仍然说明行为人没有达到犯罪的目的，符合本法关于未遂的法定要件。那种认为一经实施索贿行为就构成受贿既遂的观点，是缺乏理论依据的。

利用影响力犯罪是指国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的行为。