应当在法律上是必须吗_应当在法律上是必须吗?

来源:大律网小编整理 2022-06-24 20:47:09 人阅读
导读:谢邀!这是一个法律理论上的问题。在法律条文中,应当是和可以相对应的。应当,可以理解为“必须”,属于强制规范的范畴;可以,可以理解为“可为也可不为”,属于选择性规...

谢邀!

这是一个法律理论上的问题。

在法律条文中,应当是和可以相对应的。

应当,可以理解为“必须”,属于强制规范的范畴;

可以,可以理解为“可为也可不为”,属于选择性规范的范畴。


一般应当,可以理解为应当,但允许有例外。

比如:司法解释中的“一般应当从轻处罚”。

最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条规定:“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,与已掌握的罪行属于同种的,对该罪名的所有犯罪事实予以酌情从轻处罚;对于新供述的犯罪事实罪行较重的,一般应当从轻处罚。”


对于强制性条款“应当从轻处罚”加了“一般”二字进行约束,说明“一般应当”的情节在于法官可以根据案件的实际情况决定是否“应当”从轻。

法律中“应当”和“必须”的区别,有如下三方面:

一、带有“必须”的法律条文,在法律规范中属于义务性的规范,规定的是一种责任。立法者在制定法律时将所有的情况都加以考虑了,没有例外和特殊,必须一律执行。这样的情况叫做“必须”。

二、“应当”,在法律规范中的意义比较复杂,难以用权利义务的概念来表达。我国法律中的"应当“虽然很近似于"必须",但和”必须'相比,是一种原则性的规定,或者说是一般性的要求。因此就允许在执行中有一定的灵活性,允许特殊和例外的存在。三、语气不同,“应当”和“必须”都属于强制性规范用语,不过“必须”在语气上比“应当”程度更为严厉;要求的范围更加明确。总而言之,从规范的角度,无论是具体立法,还是法科学生的论文写作,都应该避免使用“必须”,使用“应当”更为科学。

是的 在法律上,应当包含必须的意思,法律规定应该为的事情,不为则违反法律。

法律条文中的“应当”是和“可以”相对应的一个词语;对于“应当”的理解就等同于“必须”,是一种强制性的规定;而“可以”可以理解为可为或可不为,是一种授权性的规定,可以进行选择。

“应当”属于强制性规范是指必须依照法律适用、不能以个人意志予以变更和排除适用的规范。主要分为义务性规范和禁止性规范两种形式。例如: 《劳动合同法》 第十条 建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。第十七条 劳动合同应当具备以下条款: (一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人; (二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码; (三)劳动合同期限; (四)工作内容和工作地点; (五)工作时间和休息休假; (六)劳动报酬; (七)社会保险; (八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护; (九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外,用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。

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