说清楚
完整描述纠纷焦点和具体问题
公司治理过程中,经常出现大股东为谋取控制权私利侵害小股东利益的情况。利益侵占的实现手段多表现为关联交易、上市公司为控股股东公司提供担保等。
大股东通过关联交易取得控制权私利。典型案例为佛山电器照明股份有限公司(以下简称“佛山照明”)未在2009年年报、2010年中报和年报及2011年中报及年报中披露关联方及关联交易信息,遭到证监会调查。2010年至2011年间,佛山照明未披露有关关联方及日常经营相关的关联交易金额超过2亿元,其他担保事项涉及金额约4000万。2013年2月,广东证监会对涉案相关人员进行处罚。本案中关联方为数十家时任佛山照明董事长兼总经理钟信才亲属具有股权关系的公司。由于佛山照明实际控制权在钟信才手中,在遴选供应商时,钟信才具有决定权。这个未及时披露的钟家利益网使公司实际控制人通过管理交易实现利益输送,对佛山照明的声誉及中小股东对于佛山照明的投资判断,产生非常恶劣的影响。虚假陈述关联交易,不仅损害中小股东利益,也使佛山照明遭受巨大损失。
大股东为谋取控制权私利通过担保损害公司利益。典型案例为上海棱光实业股份有限公司(简称上海棱光)因为控股股东珠海恒通对其资产侵占近7亿,濒临破产。珠海恒通是通过何种方式架空上海棱光公司并不断侵占上海棱光公司资产的?1994年4月珠海恒通以持股数1872万,占比35.5%,成为上海棱光控股股东。此后,珠海恒通高级管理人员长期担任上海棱光公司的董事长。截至1999年6月,上海棱光为恒通公司担保达3.33亿元,由于恒通公司大部分贷款逾期未还,上海棱光作为担保人需要承担担保责任。经过珠海恒通的几番巧取豪夺,珠海恒通拿走上海棱光7个多亿资产,上海棱光资产被侵吞殆尽,重组希望渺茫。
由于我国公司股份相对集中,在公司治理中多为大股东通过控制公司管理层掌握公司绝对控制权。为避免出现大股东为获取私利侵害公司及中小股东利益的情况,公司必须充分发挥监事会及其他利益相关人对股东和公司管理层的监督作用,形成对公司控制权的制约机制。珠海恒通持有1200万股上海棱光股权,成为其大股东后,珠海恒通则成为其实际控制人,充分说明了公司所有权结构决定公司控制权的行使。在公司治理中,谨慎对待公司股权分配,对公司控制权实行分制及合理的制约机制是每个上市公司都应该高度关注的问题。
现在满大街的股权激励、股权架构的各种视频、音频、文章,很多企业主或者说创业者在听了这些观点之后都认为股东之间应该按照股权比例,合理分配权利义务。这个确实没有错,但是事实情况是,初创企业在创业初期面对市场的不断变化,有时候过分讲究民主反而容易让企业做出决策的成本抬高,不利于应对市场及时做出反应,最终导致合作失败。
有的时候初创型企业就需要一言堂,面对企业初期所面临的许多问题必须迅速做出调整,只有这样才可能在不断的调整过程当中被市场所接受,然后才能生根发芽。
上面所得第一个观点的前提条件就是一言堂的出发点并非侵害其他股东的权利,而是出于忠实、勤勉的义务所做出的决策才能够成立。如果大股东的一言堂仅仅是为了侵害其他股东的利益,满足自己的个人需求,那么这种一言堂自然更不可取。
根据《公司法》及相关司法解释的规定,如果大股东一言堂通过直接方式侵害公司的利益从而间接导致小股东权益受损的情况下,那么股东可以提起股东代表诉讼。实务当中往往大股东担任执行董事或者董事长职务,那么这种情况下,小股东可以书面要求监事及时提起诉讼,如果监事不能履行职务的,那么小股东可以直接代表公司起诉大股东要求返还其所获取的利益。
另外一种就是大股东直接侵害了小股东权益的,那么小股东可以以个人名义直接起诉大股东,表现形式往往有确认决议未成立、无效或者撤销。
邯郸驿里逢冬至,,抱膝灯前影伴身。
枯藤老树昏鸦,小桥流水人家,古道西风瘦马。
桃花潭水深千尺,不及汪伦送我情。
正是江南好风景,落花时节又逢君。
天时人事日相催,冬至阳生春又来。
寒雨连江夜人吴,平明送客楚山孤。
儿童冬学闹比邻,据岸愚懦却子珍。
首夏犹清和,芳草亦未歇。
例如,可以通过资产购销、产品购销的关联交易,以对控股大股东有利的形式转移定价,债务担保,对公司投资机会进行侵占。(大股东通过自我交易等行为从企业转移资产到自己手中)
另外,还可以利用各种金融手段(控制股东不从企业转移任何资产而增加自身在企业的份额)直接实现利益侵占,如采用通过扩股发行稀释其他股东权益、冻结少数股权、操纵上市公司的会计报告、渐进的收购行为、以低于市场价格回购中小股东的股票,以及“高派现”等其他旨在侵害中小股东的各种财务交易行为。
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